Như đã giải thích ở bài viết trước của tôiNếu các nhà đầu tư nước ngoài muốn vào thị trường Trung Quốc, họ có thể xem xét việc thành lập chi nhánh (văn phòng đại diện) trước. Nếu các nhà đầu tư nước ngoài muốn nội địa hóa hơn nữa hoạt động kinh doanh của họ ở Trung Quốc, thì họ có thể xem xét thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn.
Bài đăng này sẽ tập trung vào việc một nhà đầu tư nước ngoài nên thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn ở Trung Quốc, tức là doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài (FIE) như thế nào.
(NB Bài đăng này sẽ chỉ tập trung vào công ty trách nhiệm hữu hạn và FIE trong bài đăng này chỉ đề cập đến các công ty dưới hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn.)
1. Nhà đầu tư nước ngoài có thể thành lập FIE tại Trung Quốc không?
Có, các nhà đầu tư nước ngoài có thể thành lập doanh nghiệp một mình hoặc cùng với các nhà đầu tư khác ở Trung Quốc, và cũng có thể hợp nhất và mua lại cổ phần hoặc vốn chủ sở hữu của các doanh nghiệp trong nước tại Trung Quốc. Các doanh nghiệp này bao gồm công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần và doanh nghiệp hợp danh. Tuy nhiên, các FIE trong bài đăng này chỉ đề cập đến các công ty trách nhiệm hữu hạn.
2. Những nhà đầu tư nước ngoài nào có thể thành lập FIE tại Trung Quốc?
Các cá nhân, doanh nghiệp nước ngoài hoặc các tổ chức khác có thể thành lập FIE tại Trung Quốc.
3. Có quy định nào về số vốn đăng ký tối thiểu theo luật định đối với FIE không?
Nó phụ thuộc.
Ngoại trừ các ngành công nghiệp đặc biệt, không có số vốn đăng ký tối thiểu theo luật định cho một công ty trách nhiệm hữu hạn ở Trung Quốc.
Những ngành đặc biệt này thường bao gồm các ngành ngân hàng, chứng khoán, quỹ, đầu tư, bảo hiểm, xuất bản, xây dựng, du lịch, viễn thông, vận tải hàng hóa hoặc hàng không quốc tế, v.v.
4. Vốn đăng ký của FIE có phải trả một lần không?
Không.
Vốn đăng ký là phần vốn góp với số lượng mà tất cả các cổ đông đã đăng ký như đã đăng ký với cơ quan đăng ký công ty.
Các cổ đông sẽ thực hiện phần vốn góp mà họ đã đăng ký trong thời hạn quy định tại Điều khoản Hiệp hội của công ty.
Nói cách khác, các cổ đông sẽ không bắt buộc phải thực hiện phần vốn góp mà họ đã đăng ký khi công ty được thành lập. Cổ đông có thể quy định trong các Điều khoản của Hiệp hội vào bất kỳ thời điểm nào trong nhiệm kỳ kinh doanh của Công ty là ngày góp vốn.
5. Có bất kỳ hạn chế nào đối với các lĩnh vực đầu tư nước ngoài không?
Có một số hạn chế, nhưng phạm vi của nó đang dần thu hẹp.
Trường hợp nhà đầu tư nước ngoài dự định thành lập FIE, nếu phạm vi kinh doanh của họ không nằm trong Danh sách Phủ định (tức là, Các biện pháp hành chính đặc biệt để tiếp cận đầu tư nước ngoài (外商 投资 准入 特别 管理 措施)) do chính phủ Trung Quốc ban hành, doanh nghiệp mà FIE dự định hoạt động sẽ không phải tuân theo các hạn chế đối với nhà đầu tư nước ngoài.
Nếu phạm vi kinh doanh của mình được đưa vào Danh sách Phủ định, nhà đầu tư nước ngoài sẽ phải tuân theo các hạn chế:
(1) Luật pháp Trung Quốc không cho phép nhà đầu tư nước ngoài đầu tư liên quan đến các lĩnh vực bị cấm được nêu trong Danh sách tiêu cực, chẳng hạn như đất hiếm, thuốc lá, y học cổ truyền Trung Quốc, dịch vụ pháp lý, bản đồ, tin tức, xuất bản (bao gồm cả xuất bản trực tuyến) , phim và truyền hình, đấu giá các di tích văn hóa, v.v.
(2) Nếu các nhà đầu tư nước ngoài muốn đưa các lĩnh vực bị hạn chế vào danh sách phủ định, FIE phải tuân thủ các yêu cầu về tỷ lệ vốn chủ sở hữu, cán bộ cấp cao và các biện pháp hành chính đặc biệt khác để hạn chế tiếp cận được quy định trong danh sách phủ định và phải được sự chấp thuận của Chính phủ Trung Quốc. Các lĩnh vực hạn chế bao gồm các ngành công nghiệp ô tô (trừ phương tiện năng lượng mới), nhà máy điện hạt nhân, vận tải hàng không, sân bay dân dụng, viễn thông, v.v.
Chính phủ Trung Quốc sẽ thường xuyên cập nhật Danh sách tiêu cực để thu hẹp dần phạm vi hạn chế. Vào ngày 23 tháng 2020 năm XNUMX, phiên bản mới nhất của Danh sách phủ định đã được xuất bản:
Tôi. Các biện pháp hành chính đặc biệt để tiếp cận đầu tư nước ngoài (Danh sách phủ định) (外商 投资 准入 特别 管理 措施, (负面 清单)) (Phiên bản năm 2020)
ii. Các Biện pháp Hành chính Đặc biệt để Tiếp cận Đầu tư Nước ngoài trong Khu Thương mại Tự do Thí điểm (Danh sách Phủ định của FTZ) (自由 贸易 试验 区 外商 投资 准入 特别 管理 措施, (负面 清单)) (Phiên bản năm 2020)
Để lách việc áp dụng Danh sách tiêu cực, nhiều nhà đầu tư nước ngoài áp dụng cấu trúc VIE, tức là cấu trúc theo đó các nhà đầu tư nước ngoài kiểm soát một doanh nghiệp nội địa Trung Quốc bằng một loạt hợp đồng, và sau đó doanh nghiệp trong nước vào thị trường Trung Quốc theo quy định.
Thực tế này rất phổ biến đối với các doanh nghiệp TMT ở Trung Quốc, vì hầu hết các nhà đầu tư vào các doanh nghiệp này là các quỹ đầu tư mạo hiểm nước ngoài. Chính phủ Trung Quốc từ lâu đã biết về tình trạng này, nhưng vẫn chưa cho biết liệu họ có cấm nó hay không để ngăn chặn cú sốc đối với nguồn tài chính của các doanh nghiệp TMT.
6. Đầu tư nước ngoài có bị chính phủ Trung Quốc xem xét an ninh không?
Nó phụ thuộc.
Trong hai trường hợp sau, nhà đầu tư nước ngoài phải kê khai rà soát an ninh trước khi đầu tư:
Tôi. nơi đầu tư liên quan đến lĩnh vực công nghiệp quốc phòng hoặc dự kiến đầu tư vào khu vực xung quanh các công trình quốc phòng;
ii .. nơi các nhà đầu tư đầu tư vào các sản phẩm nông nghiệp quan trọng hoặc chủ lực, năng lượng, tài nguyên, sản xuất thiết bị, cơ sở hạ tầng, giao thông, văn hóa phẩm, công nghệ thông tin, Internet, tài chính và công nghệ, và có được sự kiểm soát trên thực tế đối với doanh nghiệp được đầu tư.
7. Đầu tư nước ngoài có bị chính phủ Trung Quốc xem xét chống độc quyền không?
Nó phụ thuộc.
Nếu việc sáp nhập và mua lại các doanh nghiệp Trung Quốc của các nhà đầu tư nước ngoài tạo nên sự tập trung của các nhà điều hành kinh doanh (CBO), thì các nhà đầu tư nước ngoài cũng phải báo cáo với chính phủ Trung Quốc và chấp nhận xem xét.
Theo Quy định về Ngưỡng tuyên bố về mức độ tập trung của các nhà điều hành kinh doanh (关于 经营 者 集中 申报 标准 的 规定) được ban hành vào năm 2008, nếu CBO đáp ứng các điều kiện sau, các nhà điều hành doanh nghiệp liên quan sẽ nộp đơn lên cơ quan thực thi pháp luật để được chấp thuận:
(1) tổng doanh thu toàn cầu của tất cả các nhà điều hành kinh doanh liên quan đến CBO trong năm kế toán trước vượt quá 10 tỷ CNY với ít nhất hai nhà điều hành kinh doanh mỗi doanh nghiệp có doanh thu trên 400 triệu CNY trong lãnh thổ Trung Quốc trong năm kế toán trước ;
(2) tổng doanh thu của tất cả các nhà điều hành kinh doanh liên quan đến CBO trong lãnh thổ Trung Quốc trong năm kế toán trước đó vượt quá 2 tỷ CNY với ít nhất hai nhà điều hành kinh doanh mỗi doanh nghiệp có doanh thu trên 400 triệu CNY trong lãnh thổ Trung Quốc tại niên độ kế toán trước.
8. FIE có bắt buộc phải có giấy phép hoạt động kinh doanh không?
Nó phụ thuộc.
Ngoại trừ các lĩnh vực hạn chế được nêu trong Danh sách tiêu cực nêu trên, các FIE, giống như các công ty nội địa ở Trung Quốc, không bắt buộc phải xin giấy phép cho hầu hết các hoạt động kinh doanh của họ.
Tuy nhiên, trong các ngành cụ thể, luật pháp Trung Quốc yêu cầu tất cả các doanh nghiệp, có thể là công ty trong nước hoặc FIE, phải xin giấy phép trước khi hoạt động kinh doanh, chẳng hạn như doanh nghiệp cung cấp dịch vụ ăn uống, khách sạn, doanh nghiệp giải trí và Internet, v.v. Nếu doanh nghiệp đó có thể gây ra bất kỳ tác động nào đến môi trường và an toàn cháy nổ, cũng phải kiểm tra và phê duyệt áp dụng.
9. FIE sẽ có bao nhiêu cổ đông?
Trường hợp nhà đầu tư nước ngoài thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn thì số lượng cổ đông phải dưới 50.
Nếu là công ty TNHH cổ phần, số lượng cổ đông phải nằm trong khoảng từ 2 đến 200 cổ đông và hơn một nửa trong số đó phải có trụ sở tại Trung Quốc.
10. Các loại rủi ro đầu tư mà cổ đông FIE sẽ phải đối mặt?
Cổ đông của công ty trách nhiệm hữu hạn phải chịu trách nhiệm đối với công ty trong phạm vi số vốn góp mà mình đăng ký.
Điều này cũng có nghĩa là nếu cổ đông chưa thực góp hết vốn góp và tài sản của công ty không đủ để trả nợ thì cổ đông phải bù đắp số vốn góp cần thiết để giúp công ty trả được nợ. .
11. Nhà đầu tư nước ngoài có thể sử dụng loại tài sản nào để góp vốn?
Cổ đông có thể góp vốn bằng tiền hoặc bằng tài sản phi tiền tệ có thể được định giá bằng tiền và có thể chuyển nhượng theo quy định của pháp luật, chẳng hạn như vật thể, tài sản trí tuệ và quyền sử dụng đất, ngoại trừ tài sản không được sử dụng như góp vốn theo quy định của pháp luật hoặc quy định hành chính.
12. Nhà đầu tư nước ngoài có thể chuyển lợi nhuận đầu tư của họ ra khỏi Trung Quốc không?
Theo quy định của pháp luật, nhà đầu tư nước ngoài có thể tự do chuyển nhượng trong và ngoài các khoản đóng góp, lợi nhuận, thu nhập từ vốn, thu nhập từ xử lý tài sản, tiền bản quyền sở hữu trí tuệ, khoản bồi thường hoặc tiền bồi thường hợp pháp, thu nhập từ thanh lý, v.v. trong phạm vi lãnh thổ của Trung Quốc bằng CNY hoặc ngoại tệ.
13. Những mục nào cần được đăng ký khi một FIE được thành lập?
Các mục đăng ký của FIE bao gồm: (1) tên; (2) chỗ ở; (3) tên của người đại diện theo pháp luật; (4) vốn đăng ký; (5) loại hình công ty; (5) phạm vi kinh doanh; (7) thời hạn kinh doanh; và (8) tên của cổ đông.
Đặc biệt, vốn đăng ký sẽ được tính bằng Nhân dân tệ. Do đó, nếu một FIE được đầu tư bằng ngoại tệ, vốn đăng ký cũng sẽ được quy đổi thành số tiền bằng Nhân dân tệ.
14. Làm thế nào để đặt tên một FIE?
Tên của FIE sẽ sử dụng các ký tự Trung Quốc.
Tên doanh nghiệp bao gồm bốn yếu tố: (1) địa bàn hành chính nơi doanh nghiệp đặt trụ sở; (2) tên thương mại; (3) đặc điểm của ngành hoặc hoạt động kinh doanh mà FIE liên quan; (4) hình thức tổ chức.
Ví dụ, công ty, Công ty TNHH Dịch vụ Bán hàng Mercedes Benz Bắc Kinh (北京 梅赛德斯 - 奔驰 销售 有限公司 有限公司), có bốn yếu tố nói trên.
15. Cơ cấu quản trị doanh nghiệp của FIEs là gì?
Ở Trung Quốc, cơ cấu quản trị công ty bao gồm cổ đông, giám đốc, người giám sát, người quản lý và người đại diện theo pháp luật. Luật pháp Trung Quốc không đặt bất kỳ hạn chế quốc tịch nào đối với các ứng cử viên cho các vị trí này.
(1) Đại hội đồng cổ đông
Trường hợp công ty có nhiều cổ đông thì tổ chức đại hội đồng cổ đông.
Quyền biểu quyết: các cổ đông thực hiện quyền biểu quyết tại Đại hội đồng cổ đông tương ứng với phần vốn góp của mình, nhưng các phương thức biểu quyết khác có thể được quy định trong Điều lệ Hiệp hội.
Phương thức biểu quyết: việc thông qua nghị quyết về những vấn đề sau đây phải được sự đồng ý của cổ đông đại diện từ 1/2 số quyền biểu quyết trở lên: (XNUMX) Đại hội đồng cổ đông ra nghị quyết sửa đổi Điều lệ công ty, tăng hoặc giảm số đã đăng ký. thủ đô; (XNUMX) Nghị quyết về việc công ty sáp nhập, chia, giải thể, chuyển đổi hình thức công ty. Những điều nêu trên là một yêu cầu bắt buộc theo luật định. Việc biểu quyết các vấn đề khác có thể do các Điều khoản của Hiệp hội quyết định theo quyết định của công ty.
(2) Ban giám đốc
Công ty chỉ có thể có một giám đốc điều hành hoặc một hội đồng quản trị gồm 3-13 người. Giám đốc công ty có nhiệm kỳ lên đến ba năm, người này cũng có thể được bầu lại.
Quyền biểu quyết: Một giám đốc có một phiếu bầu.
Phương thức biểu quyết: Việc bỏ phiếu có thể do các Điều khoản của Hiệp hội quyết định theo quyết định của công ty.
(3) Người giám sát
Công ty có thể chỉ có một hoặc hai kiểm soát viên hoặc một hội đồng kiểm soát với hơn ba kiểm soát viên. Các giám sát viên của công ty có nhiệm kỳ lên đến ba năm, những người này cũng có thể được bầu lại.
(4) Người quản lý
Một công ty có thể có (những) người quản lý chịu trách nhiệm về hội đồng quản trị.
(5) Người đại diện theo pháp luật
Công ty phải chỉ định một người làm đại diện theo pháp luật của mình. Các Điều khoản của Hiệp hội có thể quy định rằng chủ tịch hội đồng quản trị hoặc người quản lý đóng vai trò là người đại diện theo pháp luật.
Trường hợp thay đổi người đại diện theo pháp luật của công ty thì công ty phải làm thủ tục đăng ký thay đổi.
Người đại diện theo pháp luật có thể thay mặt công ty bày tỏ ý định của mình. Trong nhiều trường hợp, chính phủ hoặc các đối tác thương mại sẽ yêu cầu người đại diện theo pháp luật ký các tài liệu.
Nếu tòa án hoặc chính phủ xác định công ty phải chịu trách nhiệm pháp lý, thì người đại diện theo pháp luật cũng có thể được yêu cầu chịu trách nhiệm pháp lý hiện hành.
16. Các FIE có thể được niêm yết ở Trung Quốc hoặc gây quỹ theo những cách khác không?
Các FIE có thể huy động vốn bằng cách chào bán cổ phiếu, trái phiếu công ty và chứng khoán khác ra công chúng hoặc bằng các phương thức khác.
17. Các FIE có thể có được quyền sử dụng đất ở Trung Quốc không?
Vâng.
Các FIE có thể nhận quyền sử dụng đất ở Trung Quốc, bao gồm cả việc mua lại quyền sử dụng đất từ chính phủ hoặc mua quyền sử dụng đất từ các doanh nghiệp khác.
Trên thực tế, không doanh nghiệp nào có thể sở hữu đất ở Trung Quốc. Bởi vì đất đai ở Trung Quốc thuộc sở hữu độc quyền của Nhà nước hoặc các cộng đồng nông thôn.
Tuy nhiên, loại quyền sử dụng đất này rất giống với “quyền sở hữu”, theo đó các FIE có thể nhận quyền sử dụng đất do các cơ quan quản lý đất đai của chính phủ cấp. Họ có thể xây nhà trên đất và được hưởng quyền sở hữu nhà ở và cũng có thể thế chấp quyền sử dụng đất để lấy vốn.
Quyền sử dụng đất có thời hạn hiệu lực như 70 năm đối với mục đích ở, 50 năm đối với mục đích công nghiệp và 40 năm đối với mục đích thương mại, du lịch và giải trí.
Theo Bộ luật Dân sự của Trung Quốc, trong đó đất có liên quan là đất ở, thời hạn của quyền sử dụng đất có thể được tự động gia hạn mà không cần áp dụng. Trường hợp sử dụng đất vào mục đích khác thì người có quyền sử dụng đất có thể xin gia hạn.
18. Các FIE sẽ bị chính phủ Trung Quốc trưng thu?
Nó phụ thuộc.
Theo quy định của pháp luật, nói chung, Nhà nước sẽ không tước quyền đầu tư của các nhà đầu tư nước ngoài. Tuy nhiên, trong trường hợp đặc biệt, Nhà nước có thể trưng dụng hoặc trưng dụng khoản đầu tư của nhà đầu tư nước ngoài vì lợi ích công cộng theo quy định của pháp luật. Việc trưng thu hoặc trưng dụng đó sẽ được thực hiện theo các thủ tục luật định và đền bù công bằng và hợp lý sẽ được đưa ra một cách kịp thời.
19. Doanh nghiệp tự do có nên thành lập công đoàn không?
Công nhân, viên chức trong doanh nghiệp kinh doanh, doanh nghiệp có quyền thành lập tổ chức công đoàn theo quy định của pháp luật.
Trường hợp doanh nghiệp có trên 25 công đoàn viên thì thành lập Ban công đoàn cơ sở (“Công đoàn cơ sở”); trường hợp có dưới 25 công đoàn viên thì có thể thành lập công đoàn cơ sở hoặc bầu một người phối hợp.
Công đoàn cơ sở các cấp được thành lập ở những nơi trên cấp quận. Liên đoàn Công đoàn toàn Trung Quốc sẽ do Nhà nước thống nhất thành lập. Trường hợp đoàn viên công đoàn trong doanh nghiệp muốn thành lập công đoàn cơ sở thì phải báo cáo công đoàn cấp trên trực tiếp để phê duyệt.
Đóng góp: Quốc Đông Du 杜国栋
