Luật Đầu tư Nước ngoài của CHND Trung Hoa (“Luật”) chính thức có hiệu lực vào ngày 1 tháng 2020 năm XNUMX, và “Các Quy định Thực thi của Luật Đầu tư Nước ngoài của CHND Trung Hoa” (中华人民共和国 外商 投资 法 实施 条例) (“Các Quy định”, gọi chung như “Luật mới” cùng với Luật) cũng có hiệu lực cùng lúc. Luật và các Quy định sẽ thiết lập một khuôn khổ mới và hình thành một mô hình hợp tác mới cho đầu tư nước ngoài. Trong khi đó, “Luật của Cộng hòa Nhân dân Trung Hoa về Liên doanh Công bằng giữa Trung và nước ngoài” (中华人民共和国 中外合资 经营 企业 法, “Luật EJV”) và “Luật của Cộng hòa Nhân dân Trung Hoa về Trung-Ngoại Liên doanh hợp tác ”(中华人民共和国 中外 合作 经营 企业 法,“ Luật CJV ”), cùng với“ Luật của Cộng hòa Nhân dân Trung Hoa về các Doanh nghiệp hoàn toàn thuộc sở hữu nước ngoài ”(中华人民共和国 外资企业 法,“ WFOE Luật ”, được gọi chung là“ ba Luật Doanh nghiệp có vốn nước ngoài ”cùng với Luật EJV và Luật CJV), từng đóng vai trò quan trọng trong lĩnh vực đầu tư nước ngoài trước đây, đã đồng thời bị bãi bỏ bởi Luật.
Loạt bài Luật Đầu tư nước ngoài sẽ được đăng trong hai bài. Bài đăng này sẽ giới thiệu những thay đổi lớn trong khuôn khổ quản lý đầu tư nước ngoài phát sinh từ Luật mới. Bài thứ hai sẽ thảo luận sâu hơn về những thay đổi trong cơ chế quản lý doanh nghiệp và cơ chế bảo hộ cho các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài phát sinh từ Luật mới. Bài đăng này hy vọng sẽ cung cấp cho độc giả sự hiểu biết trực tiếp về tác dụng của Luật mới thông qua một bản tóm tắt ngắn gọn về các vấn đề chính. Trong khi đó, China Justice Observer sẽ đưa ra những diễn giải sâu hơn về các vấn đề chính được đề cập trong bài đăng này trong các bài viết tiếp theo.
I. Các hình thức đầu tư mới theo khuôn khổ quy định
1.Ba hình thức đầu tư nước ngoài mới
Theo quy định tại Điều 2 của Luật, ngoài các hoạt động đầu tư hiện có, tức là thành lập mới các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, ba hình thức hoạt động đầu tư khác cũng được áp dụng theo khung quy định: (1) Nhà đầu tư nước ngoài đầu tư vào các dự án mới trong lãnh thổ của Trung Quốc, độc lập hoặc cùng với bất kỳ nhà đầu tư nào khác; (2) nhà đầu tư nước ngoài mua cổ phần, cổ phần, quyền tài sản hoặc bất kỳ quyền và lợi ích tương tự nào khác trong lãnh thổ Trung Quốc; (3) đầu tư theo bất kỳ hình thức nào khác theo quy định của pháp luật, quy chế hành chính hoặc quy định của Hội đồng Nhà nước. Quy định này cho phép các hình thức đầu tư khác nhau chịu sự điều chỉnh của luật pháp Trung Quốc và ngăn đầu tư nước ngoài không bị kiểm soát do hình thức đầu tư. Tuy nhiên, Luật không định nghĩa thuật ngữ “đầu tư vào các dự án mới”, cũng như không giải thích cách thức áp dụng khung quản lý đầu tư nước ngoài đối với các dự án đầu tư mới này, điều này cần được làm rõ thêm. [1]
2. Làm rõ các hình thức đầu tư gián tiếp ra nước ngoài
Luật phân loại đầu tư nước ngoài thành đầu tư nước ngoài trực tiếp và đầu tư gián tiếp. Khác với ba Luật Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài chỉ quy định việc đầu tư trực tiếp vào các doanh nghiệp mới thành lập, đầu tư gián tiếp cũng được áp dụng trong Luật, nhằm ngăn chặn các nhà đầu tư nước ngoài lách áp dụng Danh mục tiêu cực bằng cách đầu tư gián tiếp nước ngoài. Tuy nhiên, Luật vẫn chưa đưa ra định nghĩa rõ ràng về “đầu tư gián tiếp”, cũng như chưa đưa ra các hình thức đầu tư gián tiếp cụ thể và mức độ thâm nhập, điều này cũng cần được làm rõ thêm.
II. Đơn giản hóa khuôn khổ quản lý đầu tư nước ngoài
1. Làm rõ đối xử quốc gia trước khi thành lập và Danh sách tiêu cực
Đối xử quốc gia trước khi thành lập là đối xử dành cho các nhà đầu tư nước ngoài và các khoản đầu tư của họ ở giai đoạn đầu tư ban đầu, không kém phần thuận lợi hơn so với đối xử dành cho các nhà đầu tư trong nước và các khoản đầu tư của họ. Danh sách Tiêu cực đề cập đến các biện pháp hành chính đặc biệt do Trung Quốc quy định để đầu tư nước ngoài tiếp cận các ngành cụ thể, theo đó các ngành cụ thể bị cấm đầu tư và các ngành bị hạn chế chỉ được đầu tư sau khi đáp ứng các điều kiện của chúng. Sau khi sửa đổi ba Luật Doanh nghiệp do nước ngoài tài trợ vào năm 2016, Trung Quốc thực sự đã thực hiện cơ chế quản lý theo Danh sách tiêu cực. Đầu tư nước ngoài vào các ngành bị hạn chế quy định trong Danh sách Phủ định yêu cầu cơ chế phê duyệt từng trường hợp cụ thể theo ba Luật Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài. Tuy nhiên, với việc bãi bỏ ba Luật Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, hệ thống phê duyệt hạn chế đầu tư nước ngoài trước đây sẽ mất cơ sở pháp lý, do đó, các biện pháp quản lý mới cần được đưa ra. [2]
2. Đơn giản hóa thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài
Lấy các doanh nghiệp mới thành lập làm ví dụ. Sau khi thực hiện Luật và các Quy định, nhà đầu tư nước ngoài sẽ không cần phải trải qua các thủ tục thẩm tra và phê duyệt đặc biệt (bao gồm chấp thuận thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, phê duyệt / lập hồ sơ dự án đầu tư và các giấy phép công nghiệp liên quan) như miễn là các ngành liên quan không nằm trong danh sách tiêu cực và họ có thể thành lập các doanh nghiệp nước ngoài tài trợ mới sau khi hoàn thành đăng ký. [3]
3. Thiết lập hệ thống báo cáo thông tin và hệ thống rà soát bảo mật
Luật không có quy định cụ thể về hệ thống lưu trữ hồ sơ đầu tư nước ngoài ngoài Danh mục tiêu cực, nhưng đề xuất thiết lập một hệ thống báo cáo thông tin thống nhất. Điều 38 và 39 của Quy chế khẳng định lại nguyên tắc nêu trên và ủy quyền cho các sở có thẩm quyền về quản lý thị trường và thương mại soạn thảo các điều khoản cụ thể để điều chỉnh báo cáo thông tin đầu tư nước ngoài. Đồng thời, hệ thống báo cáo thông tin kết hợp hai kênh trước đó là gửi tài liệu về các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài lần lượt cho Bộ Thương mại và Cục Quản lý thị trường thành một bộ phận hợp nhất, giúp giảm bớt gánh nặng cho doanh nghiệp.
Về hệ thống rà soát an ninh, Điều 35 của Luật yêu cầu việc rà soát an ninh đối với đầu tư nước ngoài có ảnh hưởng hoặc có thể ảnh hưởng đến an ninh quốc gia, nhưng quy định này quá chung chung. Và Quy định chỉ đề cập trong Điều 40 rằng Trung Quốc sẽ thiết lập một hệ thống rà soát an ninh đối với đầu tư nước ngoài. [4] Do đó, hệ thống đánh giá bảo mật hiện tại vẫn cần được thử nghiệm thêm trong thực tế của các bộ phận liên quan và có thể tiến hành cải tiến thêm sau này.
III. Các vấn đề chưa được giải quyết liên quan đến tính hợp pháp của cấu trúc VIE
Cơ cấu Tổ chức lãi suất thay đổi (“VIE”) rất quan trọng đối với các công ty trong các ngành Internet, truyền thông và giáo dục, v.v. để gây quỹ thông qua tài trợ ở nước ngoài. Tuy nhiên, tính hợp pháp của cấu trúc VIE luôn nằm trong “vùng xám”. Mặc dù Luật và các Quy định không đưa ra câu trả lời trực tiếp cho vấn đề này, nhưng theo định nghĩa và hình thức đầu tư nước ngoài trong Luật, có đề cập đến “hoạt động đầu tư mà nhà đầu tư nước ngoài có được vốn chủ sở hữu tương tự khác” và “thông qua các hình thức đầu tư khác”, một số nhà thực hành tin rằng nó đủ để bao hàm hình thức nhà đầu tư nước ngoài đầu tư hoặc mua cổ phần thông qua cấu trúc VIE. Do đó, các quy định về tổng thể nêu trên khiến các cơ quan quản lý có nhiều cơ hội để giải thích và khi có sẵn, các cơ quan quản lý có thể kết hợp đầu tư nước ngoài đó thông qua cấu trúc VIE vào toàn bộ khuôn khổ pháp lý về đầu tư nước ngoài.
[1] 王 开 定 ， 曾 坚 等 ： 《进入 <外商 投资 法> 时代 —— 外商 投资 法律 实务 的 变化 与 挑战》 2019 年 3 月 15 日 发布 <https://www.kwm.com/zh/cn/ kiến thức / hiểu biết / mới-nước ngoài-đầu tư-luật-20190315>
[2] 李斌辉，刘宏宇，梁家威：《外商投资法系列之一︱二审稿说了些什么(上)》2019年3月12日发布<https://www.allbrightlaw.com/CN/10475/405a43091f1596d6.aspx >
[3] 湖北省委台办：《一图看懂<外商投资法>》2019年3月20日发布< http://www.sohu.com/a/302652126_120024211>
[4] 徐萍，姚丽娟：《外商投资开启全新时代：<外商投资法实施条例>评析》2020年1月2日发布< https://www.chinalawinsight.com/2020/01/articles/crossing-borders/%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E5%BC%80%E5%90%AF%E5%85%A8%E6%96%B0%E6%97%B6%E4%BB%A3%EF%BC%9A%E3%80%8A%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E6%B3%95%E5%AE%9E%E6%96%BD%E6%9D%A1%E4%BE%8B%E3%80%8B/>
Ảnh của Alexandre Valdivia (https://unsplash.com/@alevaldivia) trên Unsplash
Đóng góp: Tiểu Đông Đại 戴晓东
