Để hiểu rõ hơn về mô hình quản lý đầu tư nước ngoài được thiết lập bởi Luật Đầu tư Nước ngoài của Cộng hòa Nhân dân Trung Hoa (中华人民共和国 外商 投资 implemented) (được thực hiện vào ngày 1 tháng 2020 năm XNUMX, sau đây gọi là “Luật Đầu tư Nước ngoài”), chúng ta nên trước hết hiểu các chủ thể và hành vi được điều chỉnh qua đó. Cuối cùng, bài đăng này sẽ giới thiệu ngắn gọn về các đối tượng và hành vi.
I. Nhà đầu tư nước ngoài theo quy định
Căn cứ Điều 2 Luật Đầu tư nước ngoài, đối tượng điều chỉnh là nhà đầu tư nước ngoài, tức là thể nhân nước ngoài, doanh nghiệp nước ngoài, tổ chức nước ngoài khác. Tuy nhiên, Luật Đầu tư nước ngoài không quy định rõ liệu “nước ngoài” chỉ đề cập đến các quốc gia có chủ quyền hay không. Theo thông lệ pháp lý chung của Trung Quốc, "nước ngoài" nên bao gồm các quốc gia và khu vực. Đặc biệt đối với đầu tư của các thể nhân, doanh nghiệp hoặc các tổ chức khác từ Hồng Kông, Macao và Đài Loan ở Trung Quốc Đại lục, cơ quan quản lý Trung Quốc luôn tuân thủ các yêu cầu liên quan của đầu tư nước ngoài. Do đó, đối với Luật Đầu tư nước ngoài, thể nhân nước ngoài thường là thể nhân mang hộ chiếu hoặc giấy tờ tùy thân tương tự của các quốc gia và khu vực khác; doanh nghiệp nước ngoài hoặc các tổ chức khác là các doanh nghiệp hoặc các tổ chức khác được đăng ký và thành lập ở các quốc gia hoặc khu vực khác ngoài Trung Quốc Đại lục. [1]
II. Đầu tư nước ngoài theo quy định
Theo Điều 2 của Luật Đầu tư nước ngoài, “đầu tư nước ngoài”, là hành vi được điều chỉnh bởi Luật Đầu tư nước ngoài, đề cập đến “các hoạt động đầu tư trực tiếp hoặc gián tiếp do các nhà đầu tư nước ngoài thực hiện tại Trung Quốc”. Đối với đầu tư nước ngoài, cần lưu ý những điểm sau:
Tôi. Đầu tư gián tiếp nước ngoài được đưa vào quy định
Trước khi thực hiện Luật Đầu tư nước ngoài, các luật và quy định đặc biệt của Trung Quốc liên quan đến quản lý đầu tư nước ngoài thường chỉ điều chỉnh hoạt động đầu tư trực tiếp nước ngoài (FDI) vào Trung Quốc. Tuy nhiên, trong những năm gần đây, các cơ quan hữu quan của Trung Quốc đã phát hiện ra rằng một số nhà đầu tư trốn tránh các luật và quy định liên quan thông qua hình thức đầu tư gián tiếp và nắm giữ gián tiếp. Do đó, các cơ quan hữu quan đã đưa một số hoạt động đầu tư gián tiếp theo quy định vào một số luật và quy định. Ví dụ, theo Thông báo về một số vấn đề về thuế thu nhập doanh nghiệp đối với chuyển nhượng tài sản gián tiếp giữa các doanh nghiệp không cư trú (关于 非 居民 企业 间接 转让 财产 企业 所得税 若干 问题 的 公告) do Cục Thuế Nhà nước ban hành, đã có hiệu lực vào ngày 3 tháng 2015 năm XNUMX, các doanh nghiệp không cư trú cũng cần phải trả thuế cho việc chuyển nhượng vốn cổ phần của các doanh nghiệp cư trú Trung Quốc do họ nắm giữ gián tiếp và tương tự, trong trường hợp không có thỏa thuận đặc biệt. Để phù hợp với các yêu cầu của thực tiễn quản lý, Luật Đầu tư nước ngoài đã quy định rõ rằng đầu tư gián tiếp nước ngoài cũng phải được đưa vào quy định.
Tuy nhiên, Luật Đầu tư nước ngoài chưa đưa ra định nghĩa rõ ràng về đầu tư gián tiếp, và vẫn cần các tiêu chí để xác định đầu tư gián tiếp. Đặc biệt, các vấn đề sau đây cần được Cơ quan lập pháp và cơ quan quản lý làm rõ thêm: (1) “Đầu tư gián tiếp vào Trung Quốc” có nghĩa là chúng ta cần xác định đó có phải là đầu tư gián tiếp nước ngoài hay không bằng cách truy tìm cổ đông chi phối; (2) trước khi có Luật Đầu tư nước ngoài, Bộ Thương mại đã công bố dự thảo để lấy ý kiến (“Dự thảo”) vào năm 2015, theo đó, việc kiểm soát các doanh nghiệp trong nước hoặc nắm giữ vốn chủ sở hữu của họ bằng các phương thức như hợp đồng, ủy thác và cơ cấu VIE đã giảm theo định nghĩa về đầu tư gián tiếp, nhưng tuyên bố đó không được Luật Đầu tư nước ngoài giữ lại; (3) việc tái đầu tư do các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài và các công ty con của họ tại Trung Quốc thực hiện có thuộc phạm vi đầu tư gián tiếp nước ngoài hay không.
ii. Tình hình cụ thể về đầu tư nước ngoài
Nói chung, đối với các hình thức đầu tư nước ngoài cụ thể, có ba mô hình lập pháp: (1) Mô hình truyền thống, tức là đầu tư nước ngoài chỉ dành cho các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài mới thành lập; (2) Mô hình Dự thảo năm 2015, liệt kê sáu tình huống đầu tư nước ngoài; (3) Mô hình Luật Đầu tư nước ngoài, chỉ liệt kê ba tình huống đầu tư phổ biến nhất trong khi vẫn giữ khả năng mở rộng phạm vi điều chỉnh trong tương lai bằng một điều khoản tổng hợp.
Bốn tình huống mà Luật Đầu tư nước ngoài đưa ra là: (1) việc các nhà đầu tư nước ngoài thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tại Trung Quốc với tư cách cá nhân hoặc cùng với các nhà đầu tư khác; (2) việc mua lại cổ phần, vốn chủ sở hữu, cổ phần tài sản hoặc các quyền và lợi ích tương tự khác của các doanh nghiệp ở Trung Quốc bởi các nhà đầu tư nước ngoài; (3) việc đầu tư các dự án mới tại Trung Quốc của các nhà đầu tư nước ngoài với tư cách cá nhân hoặc cùng với các nhà đầu tư khác; (4) đầu tư bằng các hình thức khác theo quy định của pháp luật, quy chế hành chính hoặc Hội đồng Nhà nước.
Ngược lại, các Tình huống (3) đến (6) trong Dự thảo, tức là Khoản vay, Nhượng bộ Dự án ở Trung Quốc, Mua lại Bất động sản ở Trung Quốc và Cơ cấu VIE, đã bị xóa.
Chúng tôi hiểu rằng các nhà lập pháp chủ yếu xem xét hai khía cạnh sau:
1. Vẫn còn tranh chấp về việc một số hình thức đầu tư có nên được quy định là đầu tư nước ngoài hay không.
Ví dụ, tình huống (3) của Dự thảo đề cập đến việc một nhà đầu tư nước ngoài cung cấp tài chính hơn một năm cho doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài mà nhà đầu tư đó đã đầu tư vào. Tuy nhiên, liệu hệ thống quản lý nợ nước ngoài có tiếp tục phân biệt nhà đầu tư nước ngoài không khoản vay cho các doanh nghiệp Trung Quốc từ đó cho các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài trong tương lai vẫn còn gây tranh cãi, vì vậy tình hình hiện nay đang bị tạm dừng. [2] Tình huống (6) của Dự thảo mô tả mô hình đầu tư “có kiểm soát theo thỏa thuận”, sẽ ảnh hưởng đến sự ổn định của cấu trúc VIE, vì vậy để ổn định tâm lý thị trường, nó sẽ tạm thời tạm dừng. [3 ] (Để có một cuộc thảo luận chi tiết, hãy xem một bài đăng trước đó “Loạt Luật Đầu tư Nước ngoài -05: Cấu trúc VIE vẫn nằm trong Vùng xám ”. )
2. Nhìn từ kỹ thuật lập pháp, Luật Đầu tư nước ngoài cố gắng đề cập đến các tình huống cụ thể hơn với sự phân loại rộng hơn các hình thức đầu tư. [4]
Ví dụ, Tình huống (3) của Luật Đầu tư nước ngoài “đầu tư các dự án mới” có thể bao hàm một phần các Tình huống (4) và (5) trong Dự thảo, vì các nhà đầu tư nước ngoài thường hoàn thành việc đầu tư của họ bằng hiệp định nhượng quyền thăm dò và phát triển tài nguyên thiên nhiên. , thỏa thuận nhượng quyền xây dựng và vận hành cơ sở hạ tầng, và việc mua lại quyền sử dụng đất hoặc quyền sở hữu bất động sản liên quan đến hai Tình huống này.
[1] 大 队长 金融 ： 《解读 <外商 投资 法> 对 外商 投资 实践 之 影响》 2019 3 月 29 日 发布 <https://mp.weixin.qq.com/s/AZMasD38qxCjCWLSQl8zWg>
[2] 大成 律师 事务所 ： 《大成 研究 |外商 投资 法 （草案） 初步 解读 与 评论》 2018 12 27 日 发布 https://www.sohu.com/a/285000821_120053766
[3] 新浪财经：《今天，<外商投资法>正式实施！这里有一份用好新法的实务指南》2020年1月1日发布http://finance.sina.com.cn/wm/2020-01-01/doc-iihnzahk1297507.shtml
[4] 许世夺、孙华伟等：《崭新的2020：<外商投资法>下的高水平对外开放系列（一）》2020年1月3日发布<http://www.zhonglun.com/content/2020/01-03/1749511272.html>
Ảnh của Ming Han Low (https://unsplash.com/@minghan1004) trên Unsplash
Đóng góp: Tiểu Đông Đại 戴晓东
